Het speelveld van de ondernemer | De koopovereenkomst (SPA): garanties en vrijwaringen

Bij (aandelen)transacties speelt de koopovereenkomst – in het Engels: share purchase agreement (SPA) – een cruciale rol. Dit document is het eindpunt van lange onderhandelingen en legt de (definitieve) afspraken vast tussen koper en verkoper. Een essentieel onderdeel van de SPA zijn de garanties en de vrijwaringen. In deze blog beperken we ons tot deze twee (deel)onderwerpen.

Allereerst zijn garanties en vrijwaringen naar Nederlands recht geen vastomlijnd juridisch begrip. De betekenis hiervan is dus afhankelijk van uitleg (door uiteindelijk een rechter). Het is aan de partijen (en met name hun adviseurs) om hier zo adequaat mogelijk (schriftelijk) invulling aan te geven en over te onderhandelen. Dit is niet voor niets, want dit gaat over de (financiële) risicoverdeling waarbij de belangen groot zijn.

Bij garanties is feitelijk sprake van een verklaring van de verkoper over de toestand van de onderneming op een bepaald moment. Garanties zien op zaken die bij het aangaan van de overeenkomst en/of de levering van de aandelen worden verondersteld juist te zijn. Doorgaans worden de garanties op diverse manieren beperkt: door bekendheid van de koper (uit hoofde van de DD), in hoogte, door middel van een ondergrens en in tijd. Verder is het van belang om de mogelijke consequenties van een schending van de garanties goed te regelen.

Voor vrijwaringen geldt dat de verkoper zich ertoe verbindt om de koper of de over te dragen vennootschap schadeloos te stellen voor specifieke en reeds geïdentificeerde risico’s. Oftewel: deze risico’s blijven bij de verkoper en bij vrijwaringen worden over het algemeen weinig tot geen beperkingen opgenomen. Tot slot is – kort gezegd – de drempel voor een succesvol beroep op een vrijwaring een stuk lager, dan bij een garantie.

Heb je hier vragen over? Bel ons of mail onze specialist Jeroen gerust zodat wij je verder kunnen helpen met een voorgenomen transactie.